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章浩律师
王庆磊律师
沈培亮律师
章浩律师
首先，表见代理即属广义的无权代理，表见代理又称表示代理，是指代理人虽不具有代理权，但具有代理关系的表面要件，这些表面要件足以使得无过错的相对人相信其有代理权，从而法律规定被代理人须对之负授权责任的无权代理。法律之所以承认表见代理，是因为表见代理具有维护善意第三人利益、维护交易安全的功能。表见代理制度的法理基础，在英美法系为“禁反言”，在大陆法系则在于使个人的“静的安全”与社会的“动的安全”协调协调。存在外表授权的场合，以此为根据，使无权代理行为发生有权代理的效果。故此，我们可将表见代理的构成要件分为两大点：一是代理人虽无代理权，但具有代理权的外观，即“在一般情况下，本人不应因他人擅以其名义为法律行为，但在若干情况下，本人因其行为创造了代理权存在的表征（权利外观），引起善意相对人的信赖时，为维护交易安全，自应使本人负其责任，因而产生表见代理制度”；二是相对人为善意相对人，相信或认为无权代理人具有代理权，并在此认识基础上与之订立合同，法学界存在的问题在于《合同法》第48条与第49条关于善意相对人的“善意”内容是否一致？第48条是狭义无权代理的善意相对人，是善意且无过失，第49条是表见代理的善意相对人，是善意且有过失，但是从法理来看，有过失也可以成为善意的相对人，只是赋予被代理人的权利不同而已，所以第48、49条“善意”的内容是一致的。结合企业与部门的关系而言，部门作为企业的内部职能机构，在社会经济活动中往往直接代表企业与相对人进行民事活动，所以在此前提下，司法部门认定相对人是善意地相信或认为部门具有代理权，更能保障这种民事活动的平等性及公平性 。
其次，表见代理的形式又可分为两类，一是平等主体之间的代理，是当事人委托其他单位或者本单位以外的个人代理自己签订的合同，或者个人相互之间委托代理签订的合同；二是当事人（单位）与其本单位工作人员之间因职务发生的代理关系，即在职务代理活动中，也有可能构成表见代理。在职务代理中，代理权限由被代理人授权而产生。授权的基础在于被代理人与代理人之间存在着劳动关系，而部门是由各个劳动者所组成，是劳动者集体智慧的综合，所以其与法人之间的关系也应当适用于职务代理。代理人是被代理人聘用的工作人员或职能部门，有义务按单位的指派或要求从事业务活动，包括订立合同。问题在于，“职务代理人”的代理权限有时不能为相对人所确知，他的“表见代理权限”（即相对人依照常理认为其所享有的权限）可能与其实际代理权限相符合，也可能不相符合。
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