利用ATM机故障恶意取款行为构成盗窃罪的情形

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  刑法理论中，虽然也有学者主张窃取是以和平手段转移财物的占有，“窃取行为并不限于秘密窃取”， 但是通说认为，“‘秘密窃取’是盗窃行为的基本特征”，并指出，“‘秘密窃取’是指行为人主观上自认为不为财物所有人或保管人所知的方法将财物取走” 。按照通说的观点，“秘密窃取”具有两个特征：一是主观性，即行为人自认为不被人发觉，在客观上受害人也许是知道的；二是相对性，即财物的所有人、保管人不知道，而其他人则可能是知道的。

   德日刑法理论对盗窃行为的解释与我国通说的观点有本质的区别，我国刑法在抢劫罪和盗窃罪之间规定了抢夺罪，因此对那些利用受害人来不及反抗而公然拿走其财物的行为应当以抢夺罪处罚，而不能像德日刑法那样定盗窃罪。但是，我国台湾地区学者的观点与通说的观点其实只是表述方式的不同，而没有本质的差别，都认为对于那些虽然客观上受害人知晓或者其他人知晓的，但是行为人自认为受害人不知晓的窃取行为，应当以盗窃罪处罚。 我国通说的观点既准确限定了盗窃罪实行行为的范围，也更加符合“盗窃”一词的语文含义，应当得到支持，成为司法中认定盗窃行为的标准。在利用ATM机故障恶意取款的案件中，行为人取款的行为符合这一标准的要求。

   首先，在利用ATM机故障恶意取款的案件中，行为人恶意占有银行资金的行为相对于银行而言具有客观的秘密性。不论是行为人在卡内金额没有错误的情况下提取“卡外资金”，还是在卡内金额超出实有存款数额的情况下，提取卡内记载的“额外资金”，都是基于银行的系统错误或者人工差错进行的，银行对错误的发生并不知情。行为人在实施取款操作时，虽然行为本身是在银行监控设施的监视或者他人的注视下进行的，但是银行只知道行为人在实施取款行为，而并不知道其行为的真实意义，即不知道行为人在超过合法数额非法取款。行为人多取出的款项相对于银行而言仍然是秘密的。

   其次，行为人的恶意取款行为具有主观的秘密性。这种秘密性主要表现在取款时行为人自认为银行不知道系统错误的发生，不知道ATM机在违背银行的意志向其多支付款项。

   总之，利用ATM机故障恶意取款的行为符合盗窃罪中秘密窃取行为相对性和主观性的特征，应当以盗窃罪定罪，而不能因为取款操作的表面公开性而否定非法占有银行资金的实质秘密性。

·解读“上诉不增加或加重附加刑”
      最高人民法院近日公布了《关于刑事第二审判决改变第一审判决认定的罪名后能否加重附加刑的批复》，明确指出，刑事二审改变一审认定罪名的，不能增加适用附加刑或将原判较轻的附加刑改判为较重的附加刑，也不得以事实不清或证据不足发回重新审理；必须依法改判的，应在二审判决、裁定生效后，按照审判监...

·江苏省各类犯罪数额较大、巨大、特别巨大的标准
      

1。抢劫罪（刑法第263条）
抢劫公私财物价值人民币10000元以上的为数额巨大。

2。盗窃罪（刑法第264条）
个人盗窃公私财物价值人民币1000元以上的，为数额较大；
个人盗窃公私财物价值人民币1万元以上的，为数额巨大；
个人盗窃...

·免除处罚情节
      免除处罚情节，是指对犯罪分子作出有罪宣告，同时根据刑法规定据以免除其刑罚处罚的情节。它是以行为人构成犯罪应受刑罚处罚为前提的，只是由于具有法定免除处罚的情节，才免除其刑罚处罚。这与刑法第13条但书规定的"不认为是犯罪"有原则区别，后者是不构成犯罪，根本就不存在免除刑罚问题。

·盗窃罪量刑标准
      

一、盗窃数额较大，法定刑在三年有期徒刑以下的量刑标准：
      1000元以上不满2500元的，处管制、拘役、有期徒刑六个月或单处罚金；2500元以上不满4000元的，处有期徒刑六个月至一年；4000元以上不满7...

·如何界定“多次盗窃”
          刑法修正案(八)在原有“盗窃数额较大”和“多次盗窃”两种盗窃类型的基础上，增设了三种新型的盗窃行为：入户盗窃、携带凶器盗窃和扒窃，并且对犯罪数额和犯罪次数没有任何要求，从而使盗窃罪呈现出五种类型的局面。由于盗窃罪是常见罪、多发罪，而...

·对于不具有刑法规定的减轻处罚情节的，能不能在法定刑以下判处刑？
      犯罪分子没有法定减轻处罚的情节，但是根据案件的特殊情况，也可以在法定刑以下判处刑罚。所谓案件的特殊情况，主要是指案件的特殊性，如涉及到政治、外交等因素。对于有特殊情况的案件，即使犯罪分子不具有刑法规定的减轻处罚情节，经最高人民法院核准，也可以在法定刑以下判处刑罚。这是对减轻处罚的...

·如果是累犯，是不是一定要加重处罚吗？
      累犯是应当从重处罚，但不可以加重处罚。 累犯是指不断犯罪的罪犯，比一般的罪犯对于社会的危害性也会更大。 累犯从重处罚，是我国刑法规定的一种法定量刑情节。从重处罚是指在法定的量刑幅度内确定一个基准刑，在这个基准刑之上再按照一定的比例确定最终量刑，从重处罚不得超过法定量刑幅度...

·共同犯罪中的犯罪数额认定
          1.一般共同犯罪：
    共同犯罪中是否把犯罪全部数额作为各个共犯定罪量刑的依据，我国刑法学界存在不同观点，且争议较多。有的是以分赃金额定罪处罚的;有的地是对各共犯按参与犯罪的金额...

·故意伤害罪的量刑标准
      《中华人民共和国刑法》第二百三十四条
    【故意伤害罪】故意伤害他人身体的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。犯前款罪，致人重伤的，处三年以上十年以下有期徒刑;致人死亡或者以特别残忍手段致人重伤造成严重残疾的，处十年以上有...

·人民法院量刑指导意见(试行)2010
      

最高人民法院关于印发《人民法院量刑指导意见（试行）》通知
　　法发〔2010〕36号
　　各省、自治区、直辖市高级人民法院，解放军军事法院，新疆维吾尔自治区高级人民法院生产建设兵团分院：
　　“规范裁量权，将量刑纳入法庭审理程序”（以下简称“量刑规范化改革...

·江苏省高级人民法院、省检察院、省公安厅《关于我省执行抢劫、抢夺、聚众哄抢、敲诈勒索、故意毁坏公私财物“数额较大”、“数额巨大”、“数额特别巨大”标准的意见》
      1998年7月16日         苏高法发[1998]14号
各市县（区）法院、检察院、公安局：
    根据《中华人民共和国刑法》的有关规定，结合我省经...